Финансирование под уступку forum pro. Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг): магистерские диссертации, дипломные и курсовые работы по Предпринимательскому праву

Комментарий к главе 43

Финансирование под уступку денежного требования, именуемое также факторингом, является новым институтом российского гражданского права. Целесообразность и эффективность применения такого договора в условиях рыночных отношений определяются возможностью повышения рентабельности коммерческих операций.

Банки, иные кредитные организации и специализированные организации, выкупающие денежные требования (финансовые агенты), расширяют с помощью комментируемого договора круг оказываемых услуг, добиваются дополнительных доходов.

Предприятия (клиенты), продающие денежные требования, ставят задачу ускорения оборота своих средств путем получения своевременной оплаты за поставленные товары (оказанные услуги).

Отдельные факторинговые операции были известны отечественным коммерческим банкам. Эти операции регулировались до введения в действие части второй ГК письмом Госбанка СССР от 12.12.89 N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги".

Широкое применение данного договора во внешнеторговой практике привело к разработке Конвенции УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.), участником которой Российская Федерация в настоящее время не является. Однако многие положения Конвенции нашли свое отражение в нормах ГК. В 2001 г. принята Конвенция ООН "Об уступке дебиторской задолженности в международной торговле" (Нью-Йоркская конвенция).

Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

Комментарий к статье 824

Договор финансирования под уступку денежного требования имеет много общего с договором, предметом которого является переход прав кредитора к другому лицу (ст. 382 ГК), поскольку к финансовому агенту переходит право требования к должнику клиента по переуступленному финансовому агенту требованию.

Российский законодатель конструирует факторинг в качестве отдельного договора. Комментируемая глава не содержит положений о том, что нормы, регулирующие цессию, могут применяться к отношениям, вытекающим из финансирования под уступку денежного требования. Вместе с тем в литературе отмечается, что на отношения, вытекающие из договора финансирования под уступку денежного требования, распространяются общие правила об уступке требования в части, не противоречащей специальным предписаниям о таком договоре (Суханов Е.А. Договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) // Правовое регулирование банковской деятельности. М., 1997. С. 79).

Договор финансирования под уступку денежного требования является двусторонним. Клиент передает или обязуется передать денежное требование, а финансовый агент выплачивает либо обязуется выплатить клиенту денежную сумму. Например, поставщик продукции (клиент) уступает или обязуется уступить требование об оплате покупателем данной продукции, а банк (финансовый агент) передает или обязуется передать ему денежные средства. Финансирование под уступку денежного требования в самом общем виде заключается в покупке банком (иной кредитной или специализированной организацией) платежных требований поставщика (исполнителя работ) за отгруженную продукцию (оказанные услуги).

Форма комментируемого договора должна соответствовать требованиям ст.

389 ГК, регулирующей форму уступки требования.

Уступка денежного требования может быть использована в качестве способа обеспечения исполнения какого-либо обязательства клиента перед финансовым агентом. С этой целью в договоре указывается, что соответствующее денежное требование переходит к финансовому агенту лишь в случае неисполнения обязательства, обеспеченного данным требованием.

Российское законодательство не знает в настоящее время залога денежных средств, но предусматривает залог денежных требований, например счетов-фактур.

Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что денежное требование не реализуется с публичных торгов в случае неисполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, а передается финансовому агенту.

Договор финансирования под уступку денежного требования может включать дополнительные условия о ведении финансовым агентом бухгалтерского учета, оказании иных финансовых услуг, связанных с переуступленными требованиями (например, обязательство по обработке счетов). Оказание финансовых услуг особенно важно в тех случаях, когда передаются денежные требования, вытекающие из договоров, по которым предоставлен коммерческий кредит. Финансовый агент осуществляет контроль за своевременностью поступлений отсроченных платежей.

Одним из условий комментируемого договора является размер вознаграждения финансового агента за предоставляемые услуги. Размер вознаграждения определяется в зависимости от ряда факторов: суммы и сроков финансирования клиента; наличия обстоятельств, ставящих под сомнение оплату должником переуступленных требований; оказания клиенту дополнительных услуг.

Статья 825. Финансовый агент

Комментарий к статье 825 1.

Комментируемая статья содержит требование к финансовому агенту - коммерческой организации получить разрешение (лицензию) на осуществление финансирования под уступку денежного требования. Такое разрешение не должны получать банки и иные кредитные организации.

В соответствии со ст. 5 Закона о банках финансирование под уступку денежного требования (приобретение банками и иными кредитными организациями денежных требований) отнесено к сделкам, для осуществления которых не требуется лицензии ЦБР. 2.

Согласно ст. 17 Закона о лицензировании специальное разрешение (лицензия) для осуществления финансовым агентом факторинговых операций не требуется.

Положение комментируемой статьи не соответствует норме п. 3 ст. 17 Закона о лицензировании, в соответствии с которой лицензирование неуказанных видов деятельности возможно лишь путем внесения дополнения в перечень, предусмотренный названным Законом. Следовательно, не только кредитные, но и другие коммерческие организации в настоящее время освобождены от необходимости получения лицензии на проведение факторинговых операций.

Статья 826. Денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования

• 1. Основной обязанностью финансового агента является предоставление в качестве финансирования клиенту денежных средств. Финансирование может быть осуществлено единовременно либо выплачиваться по частям; выражаться в российской или иностранной валюте (при международном факторинге). В соответствии с условиями договора (обычно если отношения между фактором и клиентом носят длительный характер) в обязанность финансового агента также входит оказание клиенту комплекса финансовых услуг.
• 2. Встречным предоставлением по договору факторинга является уступка денежного требования. Уступка неденежных требований данной договорной конструкцией не охватывается. При этом п. 1 ст. 824 ГК предусматривает, что передаваемые требования должны вытекать из предоставления клиентом товаров, выполнения работ или оказания услуг. Доктрина и судебная практика толкуют данное положение закона чрезвычайно узко.

Во-первых, имеет значение основание уступаемых прав. Не могут быть переданы права из договоров, не указанных в п. 1 ст. 824 ГК: аренды, страхования, займа и пр. Не подлежат уступке по договору факторинга требования из договоров, заключаемых между физическими лицами - непредпринимателями.

Во-вторых, поставить товары, выполнить работы или оказать услуги должен сам клиент. Передача по факторинговой сделке прав, полученных на основании уступки, не допускается.

Уступаемые денежные требования должны быть надлежащим образом индивидуализированы: указан их размер (сумма, валюта), основания возникновения (реквизиты, предмет и стороны договора).

Аналогично правилам об общегражданской цессии (ст. 388.1 ГК) по договору факторинга могут быть переданы не только существующие, но и "будущие" денежные требования, по которым еще не наступил срок исполнения, в том числе и по договорам, которые на момент уступки еще не заключены. Будущие требования должны быть определены в договоре способом, позволяющим его идентифицировать не позднее чем в момент возникновения. Будущие права считаются перешедшими к финансовому агенту в момент их возникновения или по наступлении иного предусмотренного договором события. При этом дополнительного оформления уступки в этих случаях не требуется (ст. 826 ГК).

На практике распространены случаи заключения договоров факторинга, по которым права передаются финансовому агенту по группе однородных требований (по должнику, виду торговой операции, периоду и пр.), "оптом". В данном случае требования к индивидуализации существенно снижены, однако при любых обстоятельствах уступаемые права должны быть определены способом, позволяющим достоверно установить связь той или иной сделки факторинга с конкретной дебиторской задолженностью.

Уступаемое требование должно быть действительным. Кроме того, клиенту не должны быть известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять, например о нарушении условий о количестве и качестве поставленного товара (ст. 827 ГК).

Клиент обязан предоставить фактору доказательства того, что он произвел поставку товаров, например счета-фактуры, содержащие указание на совершение платежа финансовому агенту.

В случае оказания фактором клиенту финансовых услуг последний также обязан уплатить вознаграждение за их предоставление.

Обязанность клиента может состоять не в уступке прав в пользу финансового агента, а в возврате полученных денежных средств (абз. 2 п. 1 ст. 824, п. 2 ст. 831 ГК). В данном случае уступка прав будет нести обеспечительную функцию, являться гарантией возврата полученного клиентом финансирования (так называемая обеспечительная уступка денежного требования).

В указанном случае при исполнении клиентом обязанности по возврату полученных средств переданные финансовому агенту права подлежат переводу обратно на клиента.

Возможен и иной вариант моделирования обеспечительной уступки, когда права считаются перешедшими к финансовому агенту только при просрочке клиента по возврату суммы финансирования.

3. Должник клиента должен быть уведомлен о состоявшейся уступке. Уведомление может быть осуществлено как клиентом, так и финансовым агентом. На практике уведомление должника клиентом обычно происходит указанием финансового агента в первичной документации (товарные накладные, счета-фактуры) в качестве получателя средств по оплате.

Обязанность по уведомлению должника о состоявшейся уступке может быть возложена и на финансового агента. В таком случае, учитывая повышенные риски должника по исполнению обязательства ненадлежащему лицу, финансовый агент по просьбе должника обязан предоставить доказательства того, что уступка действительно имела место (предоставить оригинал договора, акта передачи прав, письмо клиента и т.п.). При непредоставлении таких доказательств должник имеет право исполнить обязательство первоначальному кредитору (клиенту).

При покупном факторинге финансовый агент имеет право на получение от должника всех сумм по уступленному денежному требованию, в том числе превышающих размер финансирования. Однако при передаче требований в обеспечение обязательства по возврату финансирования финансовый агент обязан перечислить клиенту полученные от должника средства, превышающие размер основного (обеспечиваемого) обязательства. И напротив, при платеже в меньшем размере клиент продолжает отвечать перед фактором за остаток долга (ст. 831 ГК).

Генеральное правило цессии о том, что положение должника не может ухудшаться при передаче права, в связи с чем он сохраняет все имевшиеся возражения (ст. 386 ГК), в полной мере действует и в отношениях финансирования под уступку денежного требования. Так, должник имеет право предъявить к зачету требования, основанные на договоре с клиентом, имевшиеся к моменту получения уведомления об уступке прав в пользу финансового агента (ст. 832 ГК).

Вместе с тем клиент в данном случае будет нести ответственность перед своим должником за причиненные тому убытки (например, связанные с дополнительными расходами по исполнению обязательства). При этом последующая уступка денежного требования не допускается, если иное не предусмотрено договором (ст. 829 ГК).

4. Клиент отвечает перед фактором за действительность (наличность) уступаемых прав, но по общему правилу не несет ответственности за исполнение переданных требований третьим лицом (п. 1 ст. 827 ГК).

При этом стороны могут предусмотреть в договоре установление ответственности за исполнимость требований.

Договор факторинга может предусматривать передачу денег финансовым агентом клиенту (по модели договора займа), или обязательство передать их (по модели кредитного договора). При этом клиент в зависимости от условий конкретного договора либо уступает определенное денежное требование, либо обязуется уступить его.

Форма договора факторинга подчиняется общим правилам о форме, в которой должна быть совершена уступка права требования (ст. 389 ГК РФ).

Предметом договора финансирования под уступку денежного требования может быть:

1. передача денежного требования финансовому агенту в обмен на предоставление клиенту денежных средств;
2. уступка клиентом фактору своего денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательства, имеющегося у клиента перед фактором (обычно по кредитному договору фактора с клиентом). В этом случае требование может переходить к фактору только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства.

По своей сути цель финансирования под уступку требования (факторинга) заключается в "укорачивании" кредитной цепочки. Вместо предоставления кредита в расчете на то, что он будет погашен клиентом после реализации его права требования к третьему лицу, банк передает клиенту денежные средства (кредит) и погашает его путем получения от клиента права денежного требования к третьему лицу и последующей реализации полученного требования. При этом интерес уступающей стороны состоит в оперативном получении денежных средств, необходимых для предпринимательской деятельности и частичном (полном) освобождении от риска неплатежеспособности должника.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

ГОСУДАРСТВО И ПРАВО, 2014, № 8, с. 29-38

Хозяйство, труд, право

финансирование под уступку денежного требования

© 2014 г. Анна Бикторовна пушкина1

Краткая аннотация: статья посвящена анализу концептуальных вопросов договора финансирования под уступку денежного требования. Рассматривается действующее и проектируемое российское законодательство, международные документы.

Annotation: the article analyzes the conceptual issues of contract accounts receivable financing. We consider the current and projected Russian legislation and international documents.

Ключевые слова: уступка права требования, факторинг.

Key words: assignment, factoring.

В предпринимательских отношениях сторона, поставившая товар, выполнившая работу или оказавшая услугу, зачастую не сразу получает оплату за выполнение своих обязанностей по договору, предоставляя своему контрагенту отсрочку платежа. Для повышения оборотоспособности капитала и, следовательно, увеличения прибыли необходимо как можно быстрее получить причитающиеся предпринимателю деньги. Помочь капиталу в этом призван договор финансирования под уступку денежного требования. Предприниматель (клиент) может сразу же получить полагающуюся за выполнение обязанностей по договору сумму, уступив это денежное требование финансовому агенту и получив от него финансирование, которое будет меньше стоимости уступаемого требования на размер вознаграждения финансового агента. Возможна и обеспечительная уступка, при которой финансирование осуществляется на возвратной основе, а требование подлежит обратной передаче в случае исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Кроме того, финансовый агент может оказывать услуги по ведению бухгалтерского учета и иные финансовые услуги. Для предприятий мелкого и среднего бизнеса это очень важно, так как им выгоднее обратиться к финансовому агенту для обслуживания дебиторской задолженности, чем нанимать дополнительных работников. При классическом варианте2 финансирования под

1 Научный сотрудник сектора гражданского права, гражданского и арбитражного процесса Института государства и права РАН, кандидат юридических наук (Е-таП: апп[email protected]).

2 Возможен и так называемый "факторинг без финансирования", при котором деньги поступают к клиенту не сразу при уступке требования, а по мере их взыскания с должника

уступку денежного требования предприниматель может получить деньги за поставку товара, выполнение работы или оказание услуги практически немедленно, что значительно ускоряет оборот денежных средств и в конечном итоге увеличивает прибыль. Выгодна данная схема и финансовому агенту, который получает вознаграждение за свою деятельность.

Как отмечает А.Д. Минеев, "указанная форма финансирования значительно упрощает расчеты между партнерами. Предприятие-продавец имеет возможность получить выручку сразу после осуществления поставки, а также освободить себя от административных издержек, связанных с отслеживанием погашения задолженности, а покупатель - возможность согласовать любой приемлемый законный срок отсрочки пла-тежа"3.

В доктрине для обозначения договора финансирования под уступку денежного требования нередко употребляется термин "факторинг", используемый в коммерческом обороте многих стран, хотя некоторые ученые и отмечают различия между ними4. Так, А.С. Прокофьев утверждает, что "в международной практике факторинг понимается как частный случай финансирования под уступку денежного требования наряду с такими основанными на цессии договорными отно-

финансовым агентом (см. об этом последнюю часть настоя-

щей статьи). В данном случае для клиента важно сокращение расходов на обслуживание дебиторской задолженности.

3 Минеев А.Д. Эффективность факторинговых операций коммерческих банков. Дисс. ... канд. экон. наук. М., 1998. С. 16.

4 В целях экономии места в настоящей статье используются

оба термина как тождественные (взаимозаменяемые).

шениями, как форфейтинг, проектное финансирование, рефинансирование, секьюритизация"5.

В России первым актом, регулировавшим факторинг, было письмо Госбанка СССР "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги" от 12 декабря 1989 г. Финансирование под уступку денежного требования на уровне кодифицированного акта в России впервые было урегулировано в ч. II ГК РФ (гл. 43).

Факторинг как правовой институт возник в системе общего права в конце XIX в., а с середины ХХ в. стал использоваться и в странах континентального права. В большинстве зарубежных государств факторинг не регламентируется на уровне кодифицированных актов. В настоящее время приняты две международные конвенции, регулирующие факторинг: Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.), вступившая в силу с 1 мая 1995 г. и Конвенция ООН "Об уступке дебиторской задолженности в международной торговле" (Нью-Йорк, 12 декабря 2001 г.), еще не вступившая в силу. Российская Федерация в настоящее время не является участником ни одной из этих конвенций.

Действующая редакция ГК РФ не позволяет использовать все возможности факторинга, которые заложены в данных конвенциях, и поэтому в проекте федерального закона об изменениях в ГК РФ6 предлагаются новеллы, которые отождествляют договор финансирования под уступку денежного требования с факторингом и максимально приближают его регулирование к Оттавской конвенции.

В действующей редакции п. 1 ст. 824 ГК РФ под договором финансирования под уступку денежного требования понимается договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг

5 Прокофьев А.С. Факторинг: российское законодательство и Конвенция УНИДРУА // Журнал росс. права. 2012. № 7. С. 133-140.

6 См.: Проект федерального закона "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (ред., принятая ГД ФС РФ в первом чтении 27 апреля 2012 г) // СПС "Кон-сультантПлюс".

третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Согласно п. 2 ст. 1 Оттавской конвенции «подразумевают под "контрактом по факторным операциям" контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (фирма по факторным операциям, именуемая в дальнейшем "цессионарий"), в соответствии с которым:

а) поставщик может или должен уступить цессионарию обязательственные требования, вытекающие из контрактов по продаже товаров, заключаемых между поставщиком и его заказчиками (дебиторами), за исключением тех, которые относятся к товарам, закупленным в основном для их личного пользования, семейного или домашнего;

б) цессионарий должен взять на себя не менее двух следующих обязанностей:

Финансирование поставщика, в частности заем или досрочный платеж;

Ведение счетов по обязательственным требованиям;

Предъявление к оплате дебиторских задолженностей;

Защита от неплатежеспособности дебито-ров»7.

В проекте федерального закона № 47538-6 об изменениях в ГК РФ8 предлагается изложить п. 1 ст. 824 ГК РФ в следующей редакции: "По договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне (финансовому агенту) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:

1) передать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в форме займа или предварительного платежа (аванса);

2) оказать клиенту услуги по учету денежных требований (дебиторской задолженности);

7 Конвенция УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу) (заключена в Оттаве 28 мая 1988 г.) // Там же.

8 См.: Проект федерального закона "О внесении изменений

в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского

кодекса Российской Федерации, а также в отдельные зако-

нодательные акты Российской Федерации" (ред., принятая ГД ФС РФ в первом чтении 27 апреля 2012 г).

3) оказать клиенту услуги по управлению денежными требованиями (дебиторской задолженностью), в том числе по предъявлению денежных требований должникам к оплате, услуги по сбору с должников платежей и проведению расчетов, связанных с денежными требованиями;

4) оказать клиенту услуги в отношении обеспечения исполнения обязательств должников".

По сути, данное определение тождественно тому, которое предусмотрено в п. 2 ст. 1 Оттав-ской конвенции, поэтому в случае внесения таких изменений в ГК РФ отечественное регулирование факторинга станет соответствовать мировым стандартам.

Стороны в договоре финансирования под уступку денежного требования. В отношениях финансирования под уступку денежного требования участвуют три стороны: финансовый агент (фактор), который осуществляет финансирование, клиент, который передает долг под это финансирование, и должник, у которого кредитором вместо клиента становится финансовый агент и который в договоре факторинга не участвует. Как отмечает Б.З. Гвоздев, "факторинг предполагает наличие коммерческого кредита в товарной форме, предоставляемого продавцами покупателям в виде отсрочки платежа за проданные товары и оформляемого открытым счетом (предполагающим платеж после отгрузки. - А.П.)"9. Это -наиболее типичная ситуация, в которой имеет смысл уступка продавцом (клиентом) требования к покупателю фактору.

Финансовый агент передает или обязуется передать денежные средства клиенту в счет уступаемого требования. В первоначальной редакции ст. 825 ГК РФ было закреплено, что для коммерческих организаций (кроме банков и иных кредитных организаций) необходимо получение лицензии для того, чтобы иметь возможность выступать в ка